爭議的5個項目款項(下稱結算函)。同日,承包人項目部致函發(fā)包人工程部要求盡快解決三期結算、四期房屋鑰匙交付等5個事項(下稱進度函)。同日,發(fā)包人工程部回函稱:“原則同意你部按相關施工合同提出的五點要求”,同時也請做好三期結算、四期車庫配合驗收、四期房屋鑰匙交付等相關工作。之后,因發(fā)包人一直未完成工程結算,承包人向法院提起訴訟。訴訟中,雙方就發(fā)包人回函同意的是承包人結算函還是進度函發(fā)生了爭議。(選自《索倍網》判例5A0124)
【典型觀點】第一種意見認為:發(fā)包人回函同意的是進度函;第二種意見認為:發(fā)包人回函同意的是結算函及進度函。
【法律分析】我認同第一種意見,理由是:首先,從回函主體來看,哪個部門收函,哪個部門回函。發(fā)給發(fā)包人的結算函,由發(fā)包人工程部回函,不符合常理;而發(fā)給發(fā)包人工程部的進度函由發(fā)包人工程部回復合常理。其次,從函件內容上來看,結算函的回復顯然不在發(fā)包人工程部的職責范圍之內;回函明確表示要求承包人盡快辦理工程交付等事宜,系針對進度函提及的辦理工程交付等事宜的答復。最后,回函中沒有涉及工程結算中的問題,如果僅憑發(fā)包人工程部回函中同意承包人5點要求,就可以作為確認雙方存在爭議的5項款項的意思表示,那么發(fā)包人之前特地另行出具工程結算書審核意見扣除款項就毫無意義了。判例中,上海一中院認定發(fā)包人工程部回函針對的是進度函,而不是結算函。
【索賠支招】其一,文件上應有按類別按順序的編號,避免混淆;其二,文件標題應概括文件主要內容,回復亦然,想混淆的除外;其三,文件內容要重點突出、簡潔明了,比如停工索賠函,要說清楚停工期間、停工人數(shù)、機械臺班、模板腳手架等,至于依據及計算過程,可以作為附件,一旦工程師或甲方代表在其上簽“情況屬實”,即可據該內容計算出停工損失。
拒收文件——發(fā)包人拒收文件怎么辦
【索賠困惑】施工過程中,在承包人提交或發(fā)送文件后,發(fā)包人為逃避責任,往往不簽收或者拒收,該如何應對呢?如何證明曾發(fā)出過該文件,甚至根據合同要求或法律要求證明發(fā)包人收到了文件?
【索賠依據】《標準施工招標文件(2007版)》通用條款第1.7條規(guī)定:“與合同有關的通知、批準、證明、證書、指示、要求……等均應采用書面形式……均應在合同約定的期限內送達指定地點和接收人,并辦理簽收手續(xù)”。如何理解,可看如下案件:
【典型判例】承包人申江四建與發(fā)包人三滬建設簽訂承包合同后進場施工,后因發(fā)包人未按約支付工程款,致使工程停工。雙方達成的補充協(xié)議約定:除了已付款外,發(fā)包人還應在7日內支付800000元工程款。但發(fā)包人僅支付了130000元。兩年后,承包人向法院提起訴訟,請求判令發(fā)包人支付拖欠的工程款及利息。在這兩年內,承包人曾兩次以掛號信方式發(fā)函通知發(fā)包人支付工程款,但這兩份信函均因發(fā)包人地址查無此人而被退回。但發(fā)包人認為承包人訴訟請求已過訴訟時效。(選自《索倍網》判例5A0126)
【典型觀點】第一種意見認為:承包人催款函沒有發(fā)包人簽收,已過訴訟時效。第二種意見認為:承包人已發(fā)催款函,沒有過訴訟時效。
【法律分析】我認同第二種意見,理由是:承包人向發(fā)包人追討工程款受法院保護的期限即訴訟時效為兩年,從約定應支付的最后日期的次日算起。如果承包人曾追討過,則訴訟時效重新計算;如果承包人未在該訴訟時效內追討工程款,人民法院不再保護。承包人發(fā)催款函即是向發(fā)包人追討,發(fā)包人是否實際收到該催款函不影響承包人追討事實的確立。判例中,上海一中院認為雖然兩份掛號信由于發(fā)包人遷移新址不明而被退
回,但該行為已表明其在訴訟時效內以適當?shù)姆绞郊皶r主張了自己的權利,故判決駁回了發(fā)包人訴訟請求已過訴訟時效的主張。
【索賠支招】其一,掛號信寄送,要查詢并保留寄出憑證及對方簽收記錄,掛號信寄送費用較低,但不能證明所寄文件;其二,賓館發(fā)傳真,要保留傳真報告、發(fā)票并請賓館蓋章;其三,EMS寄送,在快遞單上寫清楚郵寄的文件的名稱和份數(shù),保留加蓋郵戳的快遞單,在EMS網站上打印郵件跟蹤查詢記錄,同時可以向郵局要快遞的簽收復印件并加蓋郵局證明章,重要文件通過該方式較好;其四,掛號信加公證,保留掛號信憑證和公證書。
總的來說,要遵守索賠時效和簽證時效,甚至利用索賠時效和簽證時效促成索賠,正確收發(fā)索賠文件、有效撰寫索賠文件就成了重要工作,而這些工作的關鍵都在細節(jié)里。承包人只有重視這些細節(jié)、扎實管理,才有可能打好索賠與反索賠的筆墨官司。