業(yè)務(wù)范圍承包工程,禁止其他單位使用本單位的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照以本企業(yè)的名義承接工程。施工單位為規(guī)避這一法律規(guī)定,采取無施工資質(zhì)或低施工資質(zhì)的施工單位利用掛靠高施工資質(zhì)施工單位,簽訂施工合同,承接施工任務(wù)。以至當(dāng)前建設(shè)領(lǐng)域存在一種普遍現(xiàn)象即:一級施工隊伍中標,二級施工隊伍簽合同,三級施工隊伍甚至無等級施工隊伍施工。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》規(guī)定,合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。施工企業(yè)的民事行為能力具體體現(xiàn)在其施工資質(zhì)(施工裝備、施工技術(shù)結(jié)構(gòu)、企業(yè)信譽、企業(yè)業(yè)績等施工能力)上。由于掛靠方式的出現(xiàn),合同簽定單位具有相應(yīng)的民事行為能力,擔(dān)實際承建單位卻不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)及完成建設(shè)任務(wù)的能力,于是建設(shè)過程中,建設(shè)工程糾紛增多,國家建設(shè)項目遭到一定的損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》規(guī)定,合同主體不合格則所訂合同為無效合同。但人民法院在審判建設(shè)工程糾紛時,片面強調(diào)合同簽定主體資格的合法形式而忽視了合同實施主體的實質(zhì),不合格的合同施工主體得到事實上的承認。掛靠單位的成在,其結(jié)果直接影響建設(shè)工程質(zhì)量和建設(shè)工程造價,損害的是國家利益。 轉(zhuǎn)貼于：中國項目管理資源網(wǎng)
建設(shè)工程合同條款的簽定,要求具有較強的工程專業(yè)知識,達到合同條款合理。由于施工單位長期從事工程施工工作,具有較豐富的工程結(jié)算經(jīng)驗,如在工程量清單報價中采取不合理的不平衡報價,易于在合同中有意識地埋下伏筆,使之在工程結(jié)算中有利于施工企業(yè)。而建設(shè)單位往往在工程結(jié)算經(jīng)驗方面處于弱勢地位,不能在訂立合同時有效防止不利因素的產(chǎn)生。同時由于法院在審理此類工程結(jié)算糾紛時,重點審查合同主體是否合格、合同內(nèi)容是否合法、合同意思表示是否真實,在此基礎(chǔ)上更多的強調(diào)合同的有效性,由于法院本身不具備這方面的工程專業(yè)知識,難以從專業(yè)技術(shù)方面發(fā)現(xiàn)合同結(jié)算中存在損害國家利益的問題,從而容易作出不利于建設(shè)單位的判決,而最終損害了國家的利益. 轉(zhuǎn)貼于：中國項目管理資源網(wǎng)
由于國家建設(shè)項目的出資人是國家,在利益方面存在國家、企業(yè)、個人三個方面的利益關(guān)系,這種利益格局本身存在損害國家利益的可能。加上建設(shè)領(lǐng)域中建設(shè)市場不健全,不規(guī)范行為、腐敗行為的存在,建設(shè)單位、監(jiān)理單位、設(shè)計單位、施工單位從自身利益出發(fā),共同串通以不法手段損害國家利益(粵海鐵路建設(shè)項目就是典型事例)。在這種狀況下,建設(shè)單位即國家利益的代理人所簽定的建設(shè)工程合同就很難代表國家的真實意思。人民法院在審理部分國家建設(shè)項目工程結(jié)算糾紛案中,偏面強調(diào)合同是當(dāng)事人雙方真實意思的表示,為維護合同形式上的合法性,則可能作出損害國家利益的判決結(jié)果。
國家審計是對建設(shè)各方履行合同情況進行監(jiān)督,是維護合同雙方的合法權(quán)益的,只要各方完成合同所規(guī)定的內(nèi)容、義務(wù),審計機關(guān)必然要確保各方享受合同規(guī)定的合法權(quán)益。但是,對于合同履行過程中的弄虛作假、高估冒算等惡意串通行為,審計機關(guān)必然要擠悼“水分”,維護國家利益,維護施工單位的合法權(quán)益,而非不法利益,這才是國家與施工單位的“真實意思的表示”。
最高人民法院2001民一他字第2號司法解釋規(guī)定:只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或合同的約定不明確、合同約定無效的情況下,才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)。高院的這一規(guī)定從法律上為國有資產(chǎn)的流失打開了缺口,同時也使《中華人民共和國合同法》與《中華人民共和國審計法》對立起來,產(chǎn)生了錯誤的后果。轉(zhuǎn)貼于：中國項目管理資源網(wǎng)
《中華人民共和國審計法》第23條規(guī)定,國家審計機關(guān)對國家建設(shè)項目進行審計監(jiān)督。檢查其投資活動的真實性、合法性和效益
項目經(jīng)理勝任力免費測評PMQ上線啦！快來測測你排多少名吧~
http://www.vanceur.cn/pmqhd/index.html
