隨著我國法律制度和建筑市場體系的不斷健全和完善,人們的經(jīng)濟和法律意識不斷提高。尤其是我國加入WTO之后,建設(shè)工程管理正在逐步與國際接軌并走向規(guī)范化。合理低價中標規(guī)則被普遍應(yīng)用于建設(shè)工程招投標中,促使建筑業(yè)企業(yè)之間的競爭加劇、利潤水平下降。建設(shè)工程為追求效益最大化,二次創(chuàng)效的施工索賠問題日見突出。結(jié)合多年來從事造價管理的實踐,對建設(shè)工程中的施工索賠問題作探討。
1 施工索賠的含義和特征
施工索賠是在合同履行中,合同一方因?qū)Ψ讲宦男谢虿贿m當履行義務(wù)而遭受損失時向?qū)Ψ教岢龅膬r款與工期補償?shù)囊?。索賠一般有三個特征:
①索賠是雙向的,既有承包方的索賠也有發(fā)包方反索賠的可能;
②只有發(fā)生了經(jīng)濟損失或權(quán)利損害,一方才能向?qū)Ψ剿髻r;
③索賠是一種未經(jīng)對方確認的單方行為。
目前在我國建筑領(lǐng)域,法律上講工程發(fā)包方與施工承包方的合同雙方是平等主體關(guān)系,但在實際操作過程中,承包方往往處于不平等、劣勢的地位。發(fā)包方有意識或無意識的違約情況時有發(fā)生,給承包方造成了一定的經(jīng)濟損益,承包方不得不從“長遠利益”出發(fā),委曲求全。對于較小的損失,有的要求現(xiàn)場簽證,簽證未果的就由自己承擔了,除非索賠的數(shù)額比較大,承包方承受不了的,才會發(fā)生索賠,甚至仲裁或訴訟。因此施工索賠又有了其獨特的特點。施工企業(yè)做好索賠工作,研究承包方的索賠問題已成為施工企業(yè)成本管理工作的重要內(nèi)容和減少效益流失的重要議題。其實,索賠的英文“claim”一詞本意為“主張自身權(quán)益”,是當一方受到損失時提出的補償自身損失的要求,它是一種正當權(quán)利的要求而非無理的爭利,更不意味著是對過錯方的懲罰,其基調(diào)是溫和的,合同雙方均應(yīng)在“互利共贏”的市場準則下,正確理解索賠,正確對待索賠。
2 施工索賠應(yīng)貫穿承攬和施工的全過程
施工索賠,狹義上講是對施工過程中出現(xiàn)的與設(shè)計文件、承包合同出現(xiàn)的偏差提出的補償。但應(yīng)在廣義上去操作,作為一個有經(jīng)驗的造價管理人員或承包商來看,索賠工作應(yīng)存在于從工程項目投標開始一直到服務(wù)期結(jié)束的整個項目的全過程。
在投標報價過程中,我們造價管理人員就應(yīng)考慮將來可能發(fā)生索賠的問題,要仔細研究招標文件中的合同條款、有關(guān)規(guī)范、國家及地方的政策法規(guī)、規(guī)定。仔細進行現(xiàn)場調(diào)查,尋找可能發(fā)生索賠的機會。通過采取不平衡報價等手段,為將來索賠打下基礎(chǔ)。另外,在進行單價分析時要結(jié)合具體施工組織設(shè)計進行考慮,把工程成本與資源投入的強度和效率結(jié)合起來,以備在施工中提出索賠時,可以用降低了效率為由提出索賠。在施工索賠中,由于施工效率的降低而提出的索賠一般是能夠站得住腳的。
在簽訂承包合同的過程中,承包商一般處于弱勢地位,合同文本多數(shù)由建設(shè)單位提供,雖然《合同法》規(guī)定,對合同的條款有異議時,按照不利于文本提供者的意思解釋。但是,承包方應(yīng)對于合同中明顯把重大風險轉(zhuǎn)嫁給承包人的條款提出修改意見并形成《談判紀要》等書面材料,作為合同條件的組成部分。另外,還應(yīng)對合同中不列索賠條款、拖延付款無規(guī)定期限及計息方式、沒有調(diào)價公式、業(yè)主可以根據(jù)滿意度扣減工程款、業(yè)主對不可預(yù)見的工程條件免責等條款給與重視。一旦在這些問題上沒有約定清楚都會給將來的索賠留下后患。
進入施工過程后,造價管理人員應(yīng)把工作的重點放在掌握索賠的依據(jù),搜集有關(guān)索賠的信息及時提出索賠并注意防止業(yè)主的反索賠上。
結(jié)合工作實踐,筆者認為承包方在建設(shè)工程中索賠應(yīng)著力做好以下工作。
(1) 施工備忘錄(日記),在施工中發(fā)生影響工期和索賠有關(guān)的事項,都要及時做好記錄,按年、月、日順序號存檔,以便查找。
(2) 工地會議記錄和有關(guān)工程的來往信件,都必須全部保存妥當,直