1、前言
工程索賠是在工程承包合同履行中,當(dāng)事人一方由于另一方未履行合同所規(guī)定的義務(wù)或者出現(xiàn)了應(yīng)當(dāng)由對方承擔(dān)的風(fēng)險而遭受損失時,向另一方提出賠償費用和工期要求的行為。
隨著項目法人負責(zé)制、招標(biāo)投標(biāo)制和工程監(jiān)理等管理制度在市政工程中的廣泛推行和深入發(fā)展,合同雙方對合同管理工作日益重視,索賠問題的處理有了可靠的法律制度保障和良好的氛圍。
對承包商而言,由于市政工程建設(shè)市場競爭的日趨激烈,企業(yè)對承包項目所能追求的利潤目標(biāo),基本上是保本微利。索賠作為承包商挽回成本損失的重要手段,加以合理地運用和有效地管理,對承包商有著重要的意義。筆者結(jié)合自己合同管理的經(jīng)驗,對承包商的索賠管理問題,提出幾點粗淺的看法。
2、索賠產(chǎn)生的原因和基本對策
索賠產(chǎn)生的主要原因有:當(dāng)事人違約、不可抗力事件、合同缺陷、合同變更、工程師指令、其他第三方原因等??梢姡髻r產(chǎn)生的根源在合同的約定條款。加強合同管理是積極穩(wěn)妥處理索賠穩(wěn)妥的前期和關(guān)鍵。
1)合同是處理索賠的基本依據(jù)
ⅰ.投標(biāo)時的策略
投標(biāo)中標(biāo)與最大限度獲利是承包商永恒的主題?,F(xiàn)實的情況是,盡可能低的投標(biāo)報價才有中標(biāo)的希望。在定標(biāo)前,承包商由于競爭對手眾多,必須小心謹慎,處于守勢。應(yīng)積極響應(yīng)招標(biāo)文件,盡量避免提出對合同文本作大的修改。承包商必須全面研究招標(biāo)文件,細致考察施工現(xiàn)場,充分估計未來工程變更的可能性。在滿足招標(biāo)文件約束的前提下,對預(yù)計未來工程量有較大增加的項目和不明確的項目,考慮報合理高價;對預(yù)計未來工程量有較大減少的項目和比較明確的項目,采取合理低報價,使自己在將來的索賠中處于有利的地位。
ⅱ.合同談判和簽訂
合同談判和簽訂是承包商未來盡可能多獲利潤的基礎(chǔ)。在當(dāng)前市政工程建設(shè)市場為賣方市場的條件下,大多數(shù)承包商在合同談判中處于被動地位,有時甚至不得不放棄平等的權(quán)力。在中標(biāo)有望的情況下,應(yīng)組織合同管理人員,著手進一步研究有關(guān)合同文本,做好一旦中標(biāo)進行合同談判和簽訂的準(zhǔn)備工作。中標(biāo)后,根據(jù)工程實際條件和參照標(biāo)準(zhǔn)的合同文本,提出承包商自己的修改建議,應(yīng)積極爭取修改風(fēng)險性條款和過于苛刻的條款,在原則問題上要據(jù)理力爭,不能輕易放棄。對于確定的工程,相應(yīng)的合同條件就是以后合同管理的法律基礎(chǔ)。在此階段,承包商必須清醒地認識到,工程實施中,哪些費用可以索賠,在什么條件下可以索賠。所以,爭取簽訂一個比較公正合理的施工合同,是承包商在未來工程實施中索賠能否成功的關(guān)鍵。
ⅲ.合同履行過程中的管理
合同履行過程中,承包商要對合同進行全面管理、重點管理和動態(tài)管理。
對合同進行全面管理,就要全員和全過程地管理。合同是索賠的依據(jù),索賠證據(jù)材料是成功獲取索賠的必要保證。合同管理需要全體項目管理人員參與,可以說幾乎每個環(huán)節(jié)都存在著可能索賠的因素。僅靠經(jīng)營管理人員進行管理,難免顧此失彼。那種認為索賠工作只是少數(shù)人和經(jīng)營部門的事的觀點,對承包商是及其有害的。
合同的重點管理的人員是經(jīng)營管理人員,重點管理的對象是索賠證據(jù)材料。作為經(jīng)營管理人員,要經(jīng)常研究合同,細致收集索賠證據(jù)材料,自覺地執(zhí)行和運用合同文件,通過索賠保護自己的正當(dāng)權(quán)益。
合同管理必須動態(tài)地進行,對工程實施過程中的設(shè)計變更、補償協(xié)議等,相關(guān)人 員要結(jié)合合同文本及時研究分析,明確未來索賠的原則和對策。
2)及時合理地處理索賠
施工合同條件對索賠的期限有明確的規(guī)定。承包商索賠時間延誤時,將不能得到足額的索賠款,有時甚至失去索賠機會,導(dǎo)致承包商資金周轉(zhuǎn)困難,并影響工程進度,給合同雙方帶來不利。在實際工作中,索賠處理拖延的情況是常見的,所以承包商不應(yīng)提交了索賠報