或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工”,法院作出以上解釋,硬是把監(jiān)理活動說成是“到其他企業(yè)負責監(jiān)理工作”,即監(jiān)理工作成了施工企業(yè)生產活動中的一部分。
無奈的處境
根據(jù)《建筑法》規(guī)定,“工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的,有權要求建筑施工企業(yè)改正?!迸c國外相比,在我國建筑實踐中,監(jiān)理的職責和定位發(fā)生了變化。監(jiān)理工程師被法律法規(guī)賦予了質量、安全等多方面的責任,成了“公正獨立的第三方”?!督ㄔO工程監(jiān)理規(guī)范》規(guī)定,監(jiān)理企業(yè)應當“公正、獨立、自主地開展監(jiān)理工作,維護建設單位和承包單位的合法權益?!睙o形中,代行了部分政府職能。在實踐中,原國家建設部不但規(guī)定了必須實行監(jiān)理的工程范圍,而且還專門下發(fā)文件提出宣貫要求,將國家強制性監(jiān)理與企業(yè)市場化運作相結合,大力推進監(jiān)理制度的實施與發(fā)展。
表面上看,法律賦予監(jiān)理的權力似乎很大,監(jiān)理人員似乎在履行著“準執(zhí)法”的監(jiān)管職能。但從本質上分析,多數(shù)監(jiān)理業(yè)務是原來各地工程質量監(jiān)督站或者技術質量監(jiān)督局所行使的,政府行政管理職能的延伸,相當于現(xiàn)行司法實踐中的“委托”。但監(jiān)理企業(yè)做為“被委托方”,本身繞不過去的一個執(zhí)法門坎,就是監(jiān)理單位屬于企業(yè),沒有執(zhí)法權。只會給建設行政主管部門推托監(jiān)管責任提供一種借口。
當初,在北京西西工程事故發(fā)生之后,北京市建委曾于2005年12月1日發(fā)文,認定兩名監(jiān)理人員“涉嫌重大責任事故罪,建議移交公安機關處理?!贝税钙鹪V前對犯罪嫌疑人的認定,不是出自檢察機關,而是出自于行政部門。角色錯位,職責錯位。因為《安全生產條例》只規(guī)定了建設行政主管部門的行政處罰權,別無他權。如此境況,監(jiān)理行業(yè)很是無奈。一方面在為諸如質監(jiān)站、安監(jiān)站等政府授權部門張目,另一方面又在為其背累。
委托監(jiān)理不是出自委托方的自愿,只是出于政策、法律的強制性規(guī)定。對于監(jiān)理的必要性,建設單位未必明了。對于監(jiān)理是否聽命于自己,更缺乏足夠的信心,“財權的掌控”絲毫不肯動搖。按規(guī)定,工程的每一項進展,必須在監(jiān)理審核簽字后才可繼續(xù)。而在現(xiàn)實中,“三控”中的資金控制極少交到監(jiān)理手中。目前,我們的建筑市場仍處于發(fā)育時期,市場主體不夠成熟,主體責任意識仍很模糊。由于受傳統(tǒng)思想觀念的束縛,很多業(yè)主仍然沿用過去的“建設指揮部”“籌建處”等管理模式,主動委托監(jiān)理難成氣候。
1999年震驚全國的重慶市綦江彩虹橋整體垮塌事件,引起我國政府對工程質量問題的高度重視。2000年出臺的《建設工程質量管理條例》規(guī)定了監(jiān)理單位應當“代表建設單位對施工質量實施監(jiān)理,并對施工質量承擔監(jiān)理責任?!毖巯?,監(jiān)理的作用大多僅僅局限于施工過程中的質量控制,把監(jiān)理工程師變成了“旁站監(jiān)督”或者“監(jiān)工”,監(jiān)理的約束往往形同虛設。
某個施工企業(yè)能夠拿到工程,往往與建設單位(業(yè)主)的關系妙不可言。在競爭激烈、項目難得的市場形勢下,監(jiān)理單位也同樣為了生存與發(fā)展,不得不與建設單位和施工企業(yè),在對工程監(jiān)理的某些環(huán)節(jié)上達成默契或者妥協(xié),扮演著一種“遠看象警察,近看似保安”的尷尬角色。在監(jiān)理工作中,講究“監(jiān)理藝術”也許更勝過監(jiān)理技術。有句順口溜,“監(jiān)理是拿甲方的錢卡乙方,再拿乙方的錢去騙甲方?!币苍谝欢ǔ潭壬戏从沉吮O(jiān)理工作的無奈處境。
2006年6月,全國人大常委會通過《刑法修正案(六)》,將《刑法》第134條“重大責任事故罪”的犯罪主體,由原來的特殊主體修定為一般主體,即只要“在生產、作業(yè)中違反有關安全管理的規(guī)定,或者強令他人違章冒險作業(yè),因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的”即構成犯罪,其主體不再僅限于“工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事
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