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    現(xiàn)實中常見的指定分包模式及分析 
    
    現(xiàn)實中，指定分包合同的簽訂模式五花八門，不少已經(jīng)超出了通常意義上指定分包。 
    
    第一種為如上所屬常規(guī)意義上的指定分包模式。在這種模式下，指定分包人的工程款要先經(jīng)過總承包人的帳戶，一定程度上有利于總承包人對指定分包人的監(jiān)管。這也是目前對總承包人來說相對較好的指定分包模式。 
    
    第二種為發(fā)包人不與指定分包人簽訂合同，卻將工程款直接支付給指定分包人的模式。在這種模式下，又分為兩種情形：一是指定分包工程價款在總包價款內(nèi)，此時一般先由總承包人向發(fā)包人開具付款委托，然后發(fā)包人將工程款徑直支付給指定分包人；二是指定分包工程價款不在總包價款內(nèi)，總承包人審核后，發(fā)包人將工程款徑直支付給指定分包人。但不管是這種模式的哪種情形，總承包人承擔(dān)的風(fēng)險都為最大，一旦發(fā)包人不及時付款，指定分包人自然會依據(jù)合同向總承包人追索，發(fā)包人則表現(xiàn)得非常超然，事后總承包人向發(fā)包人索要該款項時頗費周折。因此發(fā)包人往往樂此不疲，喜歡采用這種指定分包模式。我們可把第二種模式稱之為指定分包的變異模式。 
    
    第三種為發(fā)包人與指定分包人直接簽訂合同并直接付款的模式。即發(fā)包人通過招標(biāo)直接與分包人簽訂指定分包合同，該分包人直接對發(fā)包人負責(zé)，工程款的支付由發(fā)包人直接支付給該分包人。這種模式下，無論從合同外觀還是合同內(nèi)容本身來看，名為指定分包，實屬于發(fā)包人另行發(fā)包，或說是發(fā)包人平行發(fā)包，因此不能歸入嚴格意義上的指定分包模式。 
    
    發(fā)包人指定分包的時間 
    
    發(fā)包人對分包人的指定，一般應(yīng)在總承包招標(biāo)文件中事先說明，使總承包人在一開始的招投標(biāo)階段就清楚哪些專業(yè)工程屬于指定分包工程，哪些不屬于指定分包工程，做到心中有數(shù)。但也有些發(fā)包人直到工程開工以后的施工過程中，才對一些專業(yè)分包工程進行指定分包，或雖在招標(biāo)階段已明確了指定分包的工程，卻又在開工以后變更甚或增加指定分包的工程內(nèi)容，搞得總承包人無所適從。 
    
    指定分包的法律風(fēng)險的防范 
    
    指定分包人雖為發(fā)包人指定，但其屬性仍然是分包人，因此一般情況下總包人仍需就總承包范圍內(nèi)的全部工程（包括指定分包工程）向發(fā)包人承擔(dān)全部責(zé)任。實踐中，指定分包人之所以成為指定分包人，通常與發(fā)包人關(guān)系較為密切，特別是發(fā)包人直接向指定分包人付款的情形下，總承包人與指定分包人之間的關(guān)系，一般沒有總承包人與自有分包人之間相處得那樣順暢，無形中增加了總承包人的管理難度，并承擔(dān)了更多的責(zé)任和風(fēng)險。對指定分包的風(fēng)險防控大致可從以下幾個方面入手： 
    
    第一，建議業(yè)主應(yīng)在招投標(biāo)階段將指定分包內(nèi)容明確化，業(yè)主招標(biāo)文件不明確時應(yīng)及時提出咨詢。應(yīng)在總承包合同條款中詳細約定指定分包工程的具體內(nèi)容，明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)費用的收取方法。 
    
    第二，總包合同中，總包承包范圍、工程工期等方面盡可能約定不包含指定分包工程內(nèi)容。 
    
    第三，作為總承包人，應(yīng)盡量避免與指定分包人簽訂指定分包合同，爭取使發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包合同，使指定分包工程變?yōu)榭偘贤夤こ獭?nbsp;
    
    第四，若必須與指定分包人簽訂指定分包合同的，爭取簽訂包括發(fā)包人、指定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議，約定總承包人僅履行總包管理之責(zé)，付款義務(wù)在發(fā)包人一方。 
    
    第五，若必須只與指定分包人簽訂指定分包合同的，應(yīng)和發(fā)包人、指定分包人明確約定，應(yīng)付給指定分包人的資金（工程款）必須先進入總包帳戶之后再付給指定分包人，力戒發(fā)包人直接付款給指定分包人，同時可要求指定分包人提供履約保證金或履約保函。 
    
    第六，在指定分包工程的工程款經(jīng)過總包帳戶情形下，指定分包合同中還可明確約定，總承包人支付指定分包人工程款應(yīng)以總承包人收到發(fā)包人的該部分工程款為前提條件，若指定分包人在不具備該前提條件的情況下，以任何形式向總承包人主張工程款均視為違約，應(yīng)承擔(dān)一定數(shù)額的違約金。 
    
    第七，應(yīng)保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會議紀(jì)要等原始書面的證據(jù)資料。 

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