了。而在常見的設計施工合同中,除非合同另有規(guī)定,承包商需對設計承擔適用性責任。適用性本質(zhì)上是為了保證設計具有預期功能。如果沒有達到預期功能,做出保證的一方,不論其是否有過錯或設計師是否在設計過程中使用了合理的技術,盡到合理謹慎的義務,都必須就此負責。很顯然適用性責任規(guī)定了更為嚴格的義務和要求。這個區(qū)別在設計施工合同中尤為重要。在設計施工類型的合同中,如果承包商所雇用的設計師僅僅承擔使用合理技術并盡到合理謹慎的義務,則承包商本身就要對設計不符合適用性向業(yè)主負責。同時由于適用性是很難保證的,因此不論是設計方還是承包商購買的責任保險一般都排除“適用性”責任,這也是為什么在設計施工合同基礎上,受雇于承包商的國際設計顧問很少會同意有關“適用性”的背靠背條款。
因此,承包商如果迫不得已一定要接受適用性條款,則應當盡可能對預期目的或預期功能做出準確定義以使承包商的風險降到最小。另外還應注意到合同中一些隱含的措辭往往會與“適用性”具有同樣的效果而使承包商承擔適用性責任。
趕工費用的補償
大多數(shù)的承包商都碰到過由于業(yè)主原因而使工程延誤的情況。在此情況下承包商可能認為其有權獲得工期延長,但往往業(yè)主或工程師不同意或拒絕延長工期,并堅持要求承包商按期完工,否則承包商將支付延遲違約金。承包商如果要按期完工,則必須趕工。但是業(yè)主或工程師很少會發(fā)出明確的趕工指示。
若碰到這樣的情況,特別是當違約金數(shù)額巨大且合同又不允許承包商在完工前解決爭議時,承包商往往面臨兩難的境地。從商業(yè)角度考慮,通常承包商除了趕工,并在以后把握機會對其趕工成本進行索賠而獲得償付外沒有其他的選擇。
這就涉及到承包商如何就趕工進行索賠的問題了。一般來說,就趕工進行索賠的關鍵在于證明趕工指示的存在,而這類趕工指示可能是通過某些情況來進行暗示的。比如根據(jù)FIDIC 紅皮書和銀皮書的8.6條如果承包商遭受了因為非其原因引起的延誤 ,并且工程師要求其提供一份修改的進度計劃和工作計劃時,工程師的要求和對修改的進度計劃和工作計劃的批準就可以認為構成趕工指示。
但如果工程師或業(yè)主沒有要求提交修改的進度計劃和工作計劃,則承包商在決定趕工前應當采取一些步驟。
將業(yè)主或工程師的決定提交仲裁或者如果使用FIDIC紅皮書或銀皮書則交由爭議審查團(Dispute Adjudication Board)審核。
如果合同規(guī)定在工程完工前不得對爭議進行仲裁或不得采取爭議解決的中間手段來解決爭議,或者如迫于時間的壓力等不合適,則承包商應當表明對工程師或業(yè)主決定的不同看法并保留在稍后階段提交仲裁或通過正式的爭議解決方式解決爭議。
不論是否被要求,承包商應當將趕工的計劃通知工程師或業(yè)主。
通過要求業(yè)主或工程師參與制定過程,提出意見等方法,試圖從工程師或業(yè)主處獲得其對承包商修改的進度計劃和工作計劃的協(xié)議或批準。
上述步驟的目的在于讓仲裁庭或法庭或爭議審查團認為如果承包商因為沒有獲得明確趕工指示就無法獲得趕工的費用是不公平的。當然如果不能證明存在趕工通知或趕工指示,但可以證明該延誤是由業(yè)主的違約引起,則索賠還是有希望的,因為可以說趕工實際上是為了減少承包商的損失,只是這一理由很難證明。
業(yè)主付款保證
在國際建筑工程項目中通過第三方提供保證是降低合同各方風險的有效途徑,而付款保證和履約保證是最為常見的兩種保證。
付款保證中尤以母公司擔保最為常見,即當業(yè)主不付款時,業(yè)主的母公司將承擔這一責任。對于承包商來說首先必須弄清楚業(yè)主是否能夠得到足夠的資金,以保證他能及時足額地付款。在1999年版的FIDIC合同中就規(guī)
項目經(jīng)理勝任力免費測評PMQ上線啦!快來測測你排多少名吧~
http://www.vanceur.cn/pmqhd/index.html