作提到前面來,這個合同的復雜性、嚴密性就都能夠得到保證。指望一個學了很多年建筑的專業(yè)技術人員把一本厚厚的合同做到?jīng)]有矛盾和沖突,這是非常困難的,即使是很多執(zhí)業(yè)多年的律師也做不到這一點。因為這是非常專業(yè)的法律性內(nèi)容,而建筑工程領域的咨詢業(yè)務則更是專業(yè)中的專業(yè)。因此,希望客戶有條件可以做一些比較好的招投標文本范本,這對未來控制風險是有非常有益的。
(二)法律工作與技術工作相協(xié)調原則
法律工作和技術工作在招投標中是相互配合的。律師工作和專家工作主要是解決文件體系問題。比如,合同的解釋和規(guī)范的解釋發(fā)生沖突怎么辦?我們曾經(jīng)和工程專家討論過,認為應該有個規(guī)范的挑選工作,把那些可能發(fā)生矛盾的規(guī)范作出解釋。在技術含量特別高的工程里就有這個問題,當然普通的住宅可能沒有這么嚴重。我們在北京曾經(jīng)做過這樣的工程,聘請了一批專家挑選規(guī)范和甄選規(guī)范,把那些矛盾的地方讓專家予以解釋,并經(jīng)雙方確認,再對有些規(guī)范進行調整,或者挑選了國外的某些規(guī)范。這些就是法律工作與技術工作相配合的地方。如何保證那么多技術問題能和前面的合同不沖突,配合到一起,還要和諧保護業(yè)主或承包商利益,這是很值得研究的。
再有就是工程量計價清單法,里面涉及到可能有很多編制合同文件的人對于提供的技術規(guī)范看不太懂的問題,那是非常專業(yè)的技術規(guī)范。既然看不懂,就難免出現(xiàn)這個技術規(guī)范和前面的合同有所沖突。這個問題我們在實踐中碰到過很多次。所以,法律服務的提前介入就在于在編制招投標文件的時候把這個沖突消除掉,使其變得和諧。
綜合這幾點,給大家的建議就是,發(fā)標文件編制要特別注意嚴密性,在編制時要把專用條款討論清楚。
二、建設工程合同執(zhí)行
過程中的問題
建設工程合同執(zhí)行過程中的一些糾紛、糾紛的形態(tài)以及我們應對時應注意的問題也是一個非常重要的課題。一個建筑合同不論幾百頁,歸根結底就是三個詞:工期、質量、價款,即工期要保證,質量要優(yōu)良,價錢要合理,這就是一個好工程。
(一)工期問題
在建設工程中往往有很多拖期的現(xiàn)象存在。一個可能是由于前期準備不足,比如工地交付的現(xiàn)狀不好;勘察不翔實,導致挖開后地基處理復雜;設計不充分,施工中變更設計頻繁;還有業(yè)主資金短缺等。有些大型工程,還可能出現(xiàn)這樣的情況,基礎工程是由一個公司做的,完成后再交給另外一個公司做結構工程。在這種情況下,我們至今還沒有看到兩家公司的工程交接是沒有一點矛盾的,往往有各式各樣的矛盾,導致工期拖延。
在工程施工過程中間,設計變更導致工期拖延、因主要經(jīng)濟技術洽商導致工期拖延的現(xiàn)象也很多。從業(yè)主角度講,當然不希望工程拖延,這就涉及到管理問題,同時對我們的合同也提出了要求。我們起草的合同一般要求明確只有影響到工程的關鍵線路時,工期才可以順延,一般情況不可以順延。
在工地上歸集翔實的工程檔案材料既是工程管理的要求,也是法律的要求。如果工期出現(xiàn)司法糾紛的話,首先就要看合同的約定,合同是第一順序的文件。一個有關工程糾紛的訴訟請求是否成立,尤其在建筑工程索賠與反索賠案件中,筆者覺得證據(jù)是第一重要的。如果沒有證據(jù)的支持,法庭不會支持你的論斷和請求。在我們代理的一些案件中,正是因為很多工程文件丟失,導致官司的結果難以判斷。
在這里順便講一下我國監(jiān)理工程師的地位。我國工地管理是三位一體的,業(yè)主、承包商和監(jiān)理工程師。監(jiān)理工程師是依法在工地上承擔社會責任進行質量控制的角色。監(jiān)理的意見實際上有些像專家證人的意見,在訴訟或仲裁中,法院和仲裁機構在很多問題上要憑借監(jiān)理工程師的意見判斷問題。所以監(jiān)理工程師的作用十分重要,其意見一定要給予足夠的重視。
除此以外在施工過程中,還經(jīng)常出現(xiàn)由于推延工程款而使施工方
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