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工程建設中的法律風險防范

2008/11/7 8:18:13 |  6763次閱讀 |  來源:網友轉載   【已有0條評論】發(fā)表評論

bsp;   在國際工程合同中有咨詢工程師這個角色,相當于國內的監(jiān)理,但又不完全等同于我國的“監(jiān)理”概念,我國的監(jiān)理更具獨立性。而咨詢工程師完全是根據業(yè)主的授權在工地上行使檢查權、簽發(fā)證書、調節(jié)糾紛、做仲裁人等方面的角色。咨詢工程師若不滿意就不簽發(fā)批準證書,這就要求承包商一定要調整到令其滿意為止,咨詢工程師才會簽發(fā)批準證書,業(yè)主才會付款。在這種情況下,對質量的要求就會更加嚴格。這些問題在國際工程合同文件中均有詳盡的反映,在研究應用此類合同時應當注意內容與咨詢工程師地位的協(xié)調。
    對于我國的標準版合同,在做合同咨詢業(yè)務的專業(yè)人員看來,建設部標準版合同則看不出其具體的傾向性。但是也有人評價說,建設部是建筑公司的建設部,所以它主持編制的工程合同文件也是偏向承包商而不是業(yè)主的。
3.通用條款及合同體系的重要性。
    不論是國內的還是國際上的合同,平時我們在講建筑合同時一般只講專用條款。比如:簽發(fā)包合同,習慣上就是指合同中的專用條款。長期以來的這種認識導致了一種疏忽,即忽視了通用條款的重要性。也可以進一步說,還忽視了前面的協(xié)議書和后面的標準規(guī)范,忽視了投標書、招標答疑文件等書函、施工圖紙在合同體系之中的價值,忽視了工程量清單、工程報價單在合同中的價值。建筑工程合同,不論是國內合同還是國外合同,均在合同文件最靠前的條款中(如FIDIC合同99版1.5條,建設部99版專用條款第2條)專門講這個問題,即文件組織體系問題。但是很多人并不太注意這個問題,認為多數合同都是這樣。此外要提醒大家注意,如果在工程執(zhí)行過程中,合同發(fā)生沖突,文件之間的解釋順序是按照該條的順序來解釋的。建筑合同非常復雜,內容繁多,條款之間沒有絲毫沖突是不太容易的。一旦發(fā)生沖突如何解決,就要依靠這個解釋順序的規(guī)定。因此,對該順序的規(guī)定必須給予足夠的重視。
4.招標文件的嚴密性。
    在眾多的文件中為何要將協(xié)議書放在最前面,然后是中標通知書,然后是投標書,后面是專門條款、通用條款。因為協(xié)議書是最后一刻雙方達成的合意。招標過程是個特別的過程,其中會有若干次關于標書文件的澄清或溝通,前后需經過幾個月時間。這個過程之中要召開招標答疑會,有很多問題要業(yè)主答疑,答疑的過程既是解釋合同的過程,同時也為將來修正澄清合同條件打下伏筆。最終合意以雙方簽訂的協(xié)議書為準。因此,協(xié)議書就是第一個重要的文件。
    其次為何是投標書呢?因為它是中標的施工單位最根本的意思表示,是不能隨便調整的。它優(yōu)先解釋于后面的合同條款。有些承包商為了能夠攬到這個工程,經常做很多讓步。從業(yè)主角度來說,這是最可以利用的地方?,F(xiàn)在的工程款糾紛非常多,北京已經鼓勵承包商利用法律手段和業(yè)主解決工程款拖欠問題,相信隨著法律環(huán)境越來越完善,以后這方面的官司會越來越多。官司打到最后,大家都明白能保護你的只有那些合同和上面寫的東西。而承包商為了能夠攬到工程,往往在投標書上承諾了很多他們實際上做不到的東西。需要提醒的是,這個文件的優(yōu)先解釋次序是比較靠前的。但是現(xiàn)在的法制環(huán)境還不夠完善,在法庭上還沒有完全按照文件解釋的次序來審判案件的,這也是讓業(yè)主和律師比較困惑的地方。但是法律環(huán)境的進一步完善確實需要大家來關注和研究,同時利用這一點合理合法地保護好當事人的利益。
5.專用條款的前瞻性。
    我們比較希望業(yè)主在招標時要做到法律工作的前置。很多業(yè)主在做招標文件時是由工程管理、技術人員進行的,雖然他們都是很具專業(yè)技術的人員,但是往往對法律規(guī)定比較忽視。這可能是源于大家的潛意識,認為律師是出了事以后打官司用的。實際上很多商務咨詢律師可以提供招投標咨詢服務。如果能夠把律師工

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