在充滿風(fēng)險的建筑市場中，《施工合同無效的法律后果》是非常嚴(yán)重的。因此，搞好《合同管理的風(fēng)險分析與防范》，加強(qiáng)《施工企業(yè)合同的風(fēng)險管理》，對于施工企業(yè)運(yùn)營至關(guān)重要，這也正是《合同管理芻議》的目的所在。
隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制改革的逐步深入，尤其是加入ＷＴＯ后建筑市場全面與國際接軌，國家在全國范圍內(nèi)開展的大規(guī)模建筑市場秩序整頓，都說明了國家對整頓建筑市場不規(guī)范行為的決心。但由于目前建筑市場“僧多粥少”，競爭激烈，導(dǎo)致了買方市場的嚴(yán)重傾斜，同時由于合同法律環(huán)境不好，合同法律體系還不完善，建筑施工企業(yè)的法律意識淡薄，造成建筑市場有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的問題時有發(fā)生，業(yè)主常常用苛刻的合同條款把風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包商，造成風(fēng)險承擔(dān)上的嚴(yán)重不平衡。面對當(dāng)前的實(shí)際情況，施工單位只有重視合同，重視合同管理才能有效的降低工程風(fēng)險，增加企業(yè)利潤。
現(xiàn)就施工企業(yè)合同管理中的風(fēng)險分析與防范談?wù)勛约捍譁\認(rèn)識。
常見形式
建筑工程承包合同的風(fēng)險主要分為兩類，一是合同本身所帶來的風(fēng)險，二是合同條款中存在的“陷阱”。
采用固定價格合同帶來的風(fēng)險。采用固定價格合同，雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費(fèi)用的計算方法，在約定風(fēng)險范圍內(nèi)合同價款不再調(diào)整。這種合同形式，給建筑施工企業(yè)所帶來的風(fēng)險最大。在現(xiàn)代工程中，特別在合資項目中，業(yè)主喜歡采用固定總價合同，因?yàn)椴捎眠@種合同形式 的工程竣工結(jié)算方式較為簡單，比較省事，合同的執(zhí)行過程中，雙方就價格的爭議較少，承包商的索賠機(jī)會也較少，承包商承擔(dān)的風(fēng)險較大。首先是價格風(fēng)險，包括報價計算錯誤、漏報項目。其次是工作量風(fēng)險，包括工作量計算的錯誤等。如果業(yè)主用初步設(shè)計文件招標(biāo)，讓承包商計算工作量報價，或盡管施工圖設(shè)計已經(jīng)完成，但做標(biāo)期太短，承包商無法詳細(xì)核算，通常只有按經(jīng)驗(yàn)或統(tǒng)計資料估算工作量。這時承包商處于兩難的境地，工作量算高了，報價沒有競爭力，不易中標(biāo)，算低了，自己要承擔(dān)風(fēng)險和虧損。
工程款支付條款中的風(fēng)險。工程款的支付按時間劃分大致可分為四個階段，即預(yù)付款、工程進(jìn)度款、最終付款和退還保修金。當(dāng)前拖欠工程款已成為困擾施工企業(yè)的嚴(yán)重問題，墊資、帶資施工的現(xiàn)象仍然十分普遍，這些都給施工企業(yè)的正常發(fā)展帶來困難，同時也是造成“爛尾樓”現(xiàn)象的成因之一，也是施工單位拖欠農(nóng)民工工資的主要原因。許多工程合同對這部分條款不甚明確，尤其是對工程款支付違約索賠條款約定不完整、不嚴(yán)密，不公平，給施工企業(yè)造成經(jīng)濟(jì)糾紛和經(jīng)濟(jì)損失。
合同文件前后不一致所帶來的風(fēng)險。關(guān)于工程洽商、變更等方面的書面協(xié)議和文件在合同文件中具有最高效力，且簽署在后的協(xié)議和文件效力高于簽署在先的。如果工程管理人員在整個合同執(zhí)行過程中，簽署文件時出現(xiàn)了與早期文件不一致而且不利于自己這一方的內(nèi)容，就會帶來額外的損失。
工程變更風(fēng)險。由于工程項目的復(fù)雜性和工程項目施工的長期性，合同執(zhí)行過程中經(jīng)常涉及工程變更問題。如果承包商在施工中提出了關(guān)于設(shè)計更改、材料設(shè)備換用的合理化建議，經(jīng)業(yè)主工程師同意，可以變更。但如未經(jīng)工程師同意，擅自變更，即使是合理的，承包商也要對此賠償損失，并且不順延工期。在變更程序上的疏忽，容易導(dǎo)致業(yè)主的反索賠。
風(fēng)險防范
在合同管理中進(jìn)行風(fēng)險分析的目的是研究如何降低風(fēng)險程度或規(guī)避風(fēng)險，減少風(fēng)險損失。在預(yù)測到主要風(fēng)險因素后，應(yīng)根據(jù)不同風(fēng)險因素提出相應(yīng)的風(fēng)險規(guī)避和防范對策。
做好調(diào)研工作，完善專用條款。建筑施工企業(yè)在投標(biāo)之前應(yīng)就該工程項目所存在的風(fēng)險因素進(jìn)行調(diào)研分析，在收到工程招標(biāo)文件后要認(rèn)真研究招標(biāo)文件的內(nèi)容，及時發(fā)現(xiàn)潛在的風(fēng)險因素，在招標(biāo)答疑時予以解決，即我們所說