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合同風險妙招全攻略

2010/3/17 10:20:12 |  4637次閱讀 |  來源:網(wǎng)友轉(zhuǎn)載   【已有0條評論】發(fā)表評論

  在合同的簽訂和履行過程中,圍繞工程質(zhì)量、工期、價款三大核心問題,建筑施工企業(yè)常常遇到工期延誤、發(fā)包人故意拖延不結(jié)算等合同風險。

    風險一:施工圖、洽商資料等收集、保管不力,丟失而導致的結(jié)算風險

    在《建設(shè)工程施工合同》履行過程中,承包人一定要派專員負責收集、保管發(fā)包人、監(jiān)理工程師發(fā)來的有關(guān)工程洽商、變更的文件、協(xié)議、通知等書面資料和施工圖紙,因為,這些都視為備案合同的組成部分和補充。否則,將會增大承包人工程款的結(jié)算風險。

    例如,某大型施工企業(yè),為北京某房地產(chǎn)開發(fā)公司建造一幢30層的高檔商品住宅,雙方簽訂了書面的施工合同??⒐そY(jié)算產(chǎn)生糾紛,施工企業(yè)認為:原合同 1400元每平方包干,現(xiàn)在嚴重虧損,因為原來是粗裝修。施工過程中,開發(fā)公司不斷提高裝飾部分的設(shè)計標準,成品是精裝修,所以要按1900元每平方結(jié)算。開發(fā)公司認為:原合同承包價就是精裝修,不存在從粗裝修變更為精裝修的重大變更,部分小的變更是有的,因此,拒絕大幅度調(diào)價。本案的關(guān)鍵之一是建筑企業(yè)要拿出簽訂承包合同時的施工圖,來證明在簽訂合同時施工范圍是粗裝,現(xiàn)在竣工是精裝。但是,施工企業(yè)稱:當初的施工圖在施工中已自然磨損了,現(xiàn)在手中沒有;開發(fā)公司卻稱:當初的設(shè)計與現(xiàn)在的竣工圖是一致的,而且我方?jīng)]有提交施工圖的義務(wù)。承包人律師到政府相關(guān)部門調(diào)取施工圖時,得到的答復卻是:由于該工程性質(zhì)是民資,所以備案時要求不嚴,資料上交不全,施工圖未存。由此導致該施工企業(yè)至今未能解決該工程的結(jié)算糾紛。

    防范對策:承包人應(yīng)派專人、負責收集、保管與施工相關(guān)的所有圖紙,設(shè)計變更資料、洽商文件、會議紀要、通知等,一切由發(fā)包人和監(jiān)理工程師簽發(fā)的來往手續(xù),均應(yīng)妥善保管,以防丟失。因為,這些都是維護承包人合法權(quán)益的重要證據(jù)。

    風險二:發(fā)包人派駐施工場地履行合同的代表、監(jiān)理工程師頻繁變動的風險

    由于《建設(shè)工程施工合同》履行期限長、雙方來往手續(xù)多等合同本身的特點,在合同的履行過程中,原備案合同中注明的發(fā)包人派駐施工現(xiàn)場履行合同的代表、以及監(jiān)理工程師,中途往往發(fā)生人員變動。上述人員變動時,發(fā)包人往往僅口頭通知承包人。當竣工結(jié)算產(chǎn)生糾紛時,承包人手持僅有個人簽名而無發(fā)包人或監(jiān)理單位蓋章的文件,要求增加工程款或要求工期順延時,卻遭發(fā)包人的刁難拒絕。此時,舉證責任就轉(zhuǎn)移到承包人,承包人要舉證證明在相關(guān)文件上的簽名者,系發(fā)包人所派的現(xiàn)場代表,或系監(jiān)理單位新派的監(jiān)理工程師,否則,該文件的有效性不能確認。此節(jié)勢必增加了承包人的舉證難度,導致承包人的合法利益往往受損。據(jù)筆者所知,標的越大的建筑工程,特別是發(fā)包人系開發(fā)公司的情形,上述人員的變動頻率越高。

    防范對策:化解此風險的對策很簡單,即在發(fā)包人派駐工地代表人員每次變動時,承包人應(yīng)及時向?qū)Ψ剿饕度藛T變動通知書》,并要求對方加蓋單位印章。

    風險三:工期延誤的風險

    工期延誤,往往是發(fā)包人對付承包人企圖少付、拖付工程款的慣用手段?!督ㄔO(shè)工程施工合同》示范文本通用條款第13.1條規(guī)定,因7種原因之一造成工期延誤的,經(jīng)工程師確認,工期相應(yīng)順延。其中“發(fā)包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款,致使施工不能正常進行”,工期應(yīng)順延。但該條在實踐中往往發(fā)生爭議。

    如:江蘇某公司給北京某開發(fā)公司施工一幢商住綜合樓。中途,承包人主張:開發(fā)公司多次不及時支付進度款,致使無法施工,遂停工。發(fā)包人主張:施工企業(yè)多報已完成工程量,屬多報進度款,我們當然要審核扣減。爭議的焦點變成,究竟是施工企業(yè)多報當月已完成工程量,還是開發(fā)公司拖延支付進度款?眾所周知,施工進程是一個變動的動態(tài)過程,承包人在日后糾紛時

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