作者認(rèn)為，雖然代建機構(gòu)作為項目法人的制度設(shè)計與現(xiàn)行的法律環(huán)境還存在一定矛盾，但是代建制還是應(yīng)該屬于委托代理范疇的。原因如下：
�、俅ㄖ剖且环N管理模式。具體說來就是由誰來管理工程。建國以來，經(jīng)歷了4種管理模式：業(yè)主自管、監(jiān)理、項目管理、代建制。從這個層面上分析，代建制是現(xiàn)階段最高級的工程管理模式，這個概念是很廣泛的，所涉及的合同內(nèi)容和形式也是不一樣的。但針對具體的代建合同而言，業(yè)主將工程項目管理工作委托給代建單位，代建單位完成委托任務(wù)，并得到相應(yīng)的報酬，這是比較完整意義上的委托代理；
�、趯Υㄖ剖欠駥儆谖写黻P(guān)系的爭論焦點在于：代建人在工程建設(shè)過程中承擔(dān)風(fēng)險。委托代理的特征之一是代理人在授權(quán)范圍內(nèi)獨立工作并且不承擔(dān)由此產(chǎn)生的后果。而現(xiàn)在為了保證投資效果，對代建人責(zé)任賠償有具體的規(guī)定：如果代建人在建設(shè)過程中擅自變更建設(shè)內(nèi)容、擴(kuò)大建設(shè)規(guī)模、提高建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，致使工程延長、投資增加或工程質(zhì)量不合格，所造成的損失或投資增加額一律從代建人的銀行履約保函中補償；履約保函金額不足的，相應(yīng)扣減項目代建管理費；項目代建管理費不足的，由建設(shè)實施單位用自有資金支付；同時，該代建人在一定時期內(nèi)不得參與當(dāng)?shù)卣顿Y建設(shè)項目代建人投標(biāo)。二者的本質(zhì)是沖突的。但是按照委托代理理論，在委托人缺乏監(jiān)督或委托人無力監(jiān)督的情況下，代理人都可能發(fā)生追求自身利益而背離委托人利益的行為，引發(fā)委托代理問題。為了取得代理效果，都將面臨一個共同的難題，即解決非對稱信息下的代理人激勵問題和制約問題。結(jié)合工程的特點和慣例，可將代建人的風(fēng)險問題看作是對委托代理問題的解決手段�；蛘呖蓪⒋ㄈ�風(fēng)險問題看作是代建人的違約處理。就代建合同本身的風(fēng)險而言，代建制還是可以看作是委托代理范疇的。
相對與代建制而言，EPC總承包的理論定位很簡單。EPC總承包是承發(fā)包模式的其中一種，可以認(rèn)為 EPC總承包是與傳統(tǒng)平行分包相對應(yīng)的一種模式，是直接的任務(wù)委托。在EPC總承包合同中，總承包商就是傳統(tǒng)的“乙方”，它承擔(dān)著整個工程的設(shè)計、采購和施工任務(wù)。
3、EPC總承包與代建制的合同內(nèi)容差異
一個完整的全過程代建管理合同，代建單位一般要履行以下職責(zé)：
�、僖罁�(jù)項目建議書、批復(fù)內(nèi)容組織編制項目可行性研究報告；
②組織開展工程勘察、規(guī)劃設(shè)計等招標(biāo)活動；
③組織開展項目初步設(shè)計文件編制修改工作；
�、苻k理項目可行性研究報告審批、土地征用、房屋拆遷、環(huán)保、消防等有關(guān)手續(xù)的報批工作； ⑤組織施工圖設(shè)計；
�、藿M織施工、監(jiān)理和設(shè)備材料選購的招標(biāo)活動；
�、哓�(fù)責(zé)或協(xié)助辦理開工報告、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證、施工圖審查和消防、園林綠化、市政等工程實施中有關(guān)的手續(xù)；
�、嘭�(fù)責(zé)工程合同的洽談與簽訂工作，對施工和工程建設(shè)實行全過程管理；
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